提到企業(yè)法律顧問，人們往往簡單地認(rèn)為只為企業(yè)打官司而存在，其實(shí)不然，企業(yè)法律顧問更大的作用是為企業(yè)規(guī)避風(fēng)險，最大限度地避免風(fēng)險。企業(yè)面對內(nèi)憂外患應(yīng)當(dāng)如何更好地生存？作為企業(yè)和管理者，如何應(yīng)用好法律為自己謀得利益？作為律師又怎樣才能完成好作為法律顧問的使命？
☆“企業(yè)法律風(fēng)險評估與防控”，最大程度的幫助企業(yè)降低外部法律風(fēng)險外部法律風(fēng)險是由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。企業(yè)在經(jīng)營過程中，企業(yè)家要有強(qiáng)烈的法律意識和風(fēng)險意識，充分認(rèn)識到法律是一種管理資源，法律風(fēng)險可防可控。
實(shí)事求是的講，很多企業(yè)在經(jīng)營過程中并不規(guī)范，表現(xiàn)為公司違反相關(guān)法律法規(guī)，侵犯第三方合法權(quán)益，未履行或不當(dāng)履行合同義務(wù)，未采取有效措施以獲得、保護(hù)或行使其合法權(quán)益等。如果不能及時發(fā)現(xiàn)和妥善處理這些問題，后果就是帶來直接或間接的經(jīng)濟(jì)損失，甚至于帶來滅頂之災(zāi)。
目前我們專業(yè)服務(wù)的項目名稱是“企業(yè)法律風(fēng)險評估與防控”。我們這個團(tuán)隊，主要是對目標(biāo)企業(yè)特別是對我們的顧問單位，進(jìn)行“法律診斷”或者說是“法律體檢”，針對企業(yè)各業(yè)務(wù)流程和運(yùn)營方案進(jìn)行綜合風(fēng)險評估和診斷，形成事前預(yù)防、事中控制、事后救濟(jì)一體化的全過程控制的綜合體系。針對企業(yè)對外經(jīng)濟(jì)活動、合同管理、重大訴訟等行為，設(shè)置了相關(guān)專題講座，為企業(yè)管理人員進(jìn)行培訓(xùn)。比如就合同管理這個專題來講，主要包括合同的歸口管理,合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會簽、審查、登記、備案,合同示范文本管理,合同專用章管理,合同履行與糾分處理,合同定期統(tǒng)計與考核檢查,合同管理人員培訓(xùn),合同管理獎懲與掛鉤考核。團(tuán)隊成員對以上內(nèi)容均作了詳細(xì)講解、說明和提示，幫助企業(yè)完善合同業(yè)務(wù)流程，最大程度的幫助企業(yè)降低外部法律風(fēng)險。
☆企業(yè)內(nèi)亂，維權(quán)困難
企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險，是指企業(yè)內(nèi)部管理、經(jīng)營行為、經(jīng)營決策等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部矛盾重重糾紛也越來越多，導(dǎo)致企業(yè)競爭力不斷下降，發(fā)展停滯。在我處理的大量企業(yè)內(nèi)部糾紛案件中，涉及出資糾紛、公司控制權(quán)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、隱名投資人和顯名投資人糾紛。
我這有一個案例:A由于某些原因把公司變更登記到自己父親、母親名下，十年來一直是由A自己實(shí)際經(jīng)營，父親突然病逝，A的三個弟弟妹妹要求繼承父親遺產(chǎn)，A主張公司是自己的，只是借父親之名經(jīng)營。我接受委托后，通過律師團(tuán)隊會診，查閱公司資料，集體研究最終確定了應(yīng)對方案，雖然保護(hù)了A的權(quán)益，但過程卻是非常復(fù)雜。
☆利用好法律，防止內(nèi)亂
要想避免內(nèi)部投資人和股東內(nèi)亂，第一要嚴(yán)格依法辦事。投資人和股東嚴(yán)格按照法律規(guī)定，尤其是按照《公司法》進(jìn)行投資、內(nèi)部管理，內(nèi)部糾紛將會減少。
第二制定適合公司的章程。在這一點(diǎn)上我要強(qiáng)調(diào)一下章程對公司的重要性，公司章程是公司法授權(quán)公司股東自由約定公司內(nèi)部關(guān)系的法律文件。章程是“公司自己的憲法，是公司內(nèi)部的自治法。”因此公司應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，設(shè)計適合自己的章程，防止糾紛的發(fā)生。我的團(tuán)隊現(xiàn)在為很多公司提供個性化章程設(shè)計，根據(jù)投資人和股東的要求，在公司法允許的范圍內(nèi)，自由約定章程的具體內(nèi)容，取得了非常好的效果。
第三簽訂合法有效的入股協(xié)議、出資協(xié)議或者合作協(xié)議，保障權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。但是，如果這個協(xié)議的內(nèi)容與章程的內(nèi)容或者法律的內(nèi)容發(fā)生不一致，糾紛就會出現(xiàn)。如果協(xié)議內(nèi)容違反了章程和法律，協(xié)議也會無效。這樣一來，最重視的協(xié)議就成了一紙空文。
在律師專業(yè)團(tuán)隊的指導(dǎo)下，制定投資或合伙的法律文件，充分發(fā)揮法律給予的自治權(quán)，防患于未然，避免內(nèi)部糾紛是十分有必要的。
☆律師介入，制定合理的避債方案
每個企業(yè)都希望能夠發(fā)展壯大長盛不衰，但是優(yōu)勝劣汰一直存在，而且近年來由于金融危機(jī)、用工荒、成本增加等原因?qū)е缕髽I(yè)背負(fù)債務(wù)也是很正常的現(xiàn)象。但是如果債務(wù)負(fù)擔(dān)太重，則會影響企業(yè)的發(fā)展，特別是有些企業(yè)，生產(chǎn)技術(shù)和生產(chǎn)能力、市場前景都很好，但是由于擔(dān)保債務(wù)的困擾嚴(yán)重影響了經(jīng)營者的積極性。一般說來，在企業(yè)債務(wù)無法償還的情況下，應(yīng)該與律師等專業(yè)人員對債務(wù)結(jié)構(gòu)、債務(wù)的合法性及合理性、訴訟時效等問題進(jìn)行研究，制定出合理的避債方案，使企業(yè)擺脫包袱，輕裝上陣。也可以委托律師和債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案，如還款寬限期限、分批償還、償還債權(quán)比例等。對于債權(quán)人來說也能減少損失，避免了公司進(jìn)入破產(chǎn)程序給債權(quán)人、債務(wù)人帶來的麻煩和給法院帶來的訴訟累積。
☆企業(yè)負(fù)責(zé)人被以合同詐騙罪追究責(zé)任，這是為什么?
企業(yè)在設(shè)立、經(jīng)營過程中，企業(yè)的刑事風(fēng)險也不容小覷，其中也涉及到合同詐騙罪，但是企業(yè)不能償還債務(wù)和負(fù)責(zé)人合同詐騙罪之間并無必然聯(lián)系。
刑法列舉了合同詐騙罪的五種形式：(1)以虛構(gòu)單位或者冒用他人的名義簽訂合同的;(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的。這里所稱的票據(jù)，主要指能作為擔(dān)保憑證的金融票據(jù)，即匯票、本票和支票等。所謂其他產(chǎn)權(quán)證明，包括土地使用權(quán)證、房屋所有權(quán)證以及能證明動產(chǎn)、不動產(chǎn)的各種有效證明文件;(3)沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(4)收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的;(5)以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。這里所說的其他方法，是指在簽訂、履行經(jīng)濟(jì)合同過程中使用的上述四種方法以外，以經(jīng)濟(jì)合同為手段、以騙取合同約定的由對方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款、或者定金以及其他擔(dān)保財物為目的的一切手段。如，收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后，無正當(dāng)理由拒不履行合同又不退還款項，或者沒有把款項用作履行合同而無法返還;利用合同騙取財物用于抵償債務(wù)，而沒有實(shí)際履約;用于進(jìn)行違法活動;用于揮霍，致使無法返還;等等。行為人只要實(shí)施上述一種詐騙行為，便可構(gòu)成本罪。
企業(yè)不能償還債務(wù)并不構(gòu)成犯罪。在簽訂、履行合同過程中，以隱瞞真相或虛構(gòu)事實(shí)的方法，騙取對方財物并且數(shù)額較大的行為構(gòu)成合同詐騙罪，這正是追究負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任的原因。如果企業(yè)負(fù)責(zé)人為了償還債務(wù)而騙取財物的令人感到可惜，從這一方面來講，聘請法律顧問也是非常必要的。
☆企業(yè)法律顧問，不僅僅為打官司而存在
企業(yè)法律顧問對企業(yè)的發(fā)展非常關(guān)鍵，簡單的認(rèn)為企業(yè)法律顧問只是為企業(yè)打官司是不可取的。企業(yè)法律顧問應(yīng)該是幫助企業(yè)避免產(chǎn)生糾紛、盡量降低法律風(fēng)險的。風(fēng)險已經(jīng)不可避免，就以最小的成本和代價來解決。
對顧問單位進(jìn)行全面的法律風(fēng)險診斷，完善企業(yè)管理制度，協(xié)助企業(yè)人事部門建立和健全，進(jìn)行合同起草和商務(wù)談判，進(jìn)行商務(wù)調(diào)查，出具法律文書，幫助企業(yè)并購及改制，列席企業(yè)重大會議，進(jìn)行法律培訓(xùn)，參與訴訟、仲裁、債權(quán)債務(wù)清理及企業(yè)重大變更等專項法律事務(wù)。
企業(yè)法律顧問應(yīng)該從方方面面做好防范措施，降低企業(yè)外部和內(nèi)部風(fēng)險，為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營保駕護(hù)航!
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