最新解讀《人民法院量刑指導意見（試行）》（總則部分）
發布時間：2012.03.24
針對我國審判實踐中，存在少數量刑不公的現象，現實中出現的同案不同判、量刑嚴重失衡的問題，通過制定《量刑指導意見》，建立一套科學規范的量刑方法，來達到統一的量刑標準和尺度，保障量刑公正的目的。
一、量刑的指導原則
1、量刑應當以事實為根據，以法律為準繩，根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度，決定判處的刑罰。
律師解讀：以“事實為根據”，即以“犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害性程度”為根據，主要做好以下幾點：一是要全面查清所有案件事實，包括犯罪構成事實和非犯罪構成要件；二是要注意分清基本犯罪構成和定罪剩余的犯罪構成事實，以便準確確定量刑起點和基準刑。三是要全面掌握和區別不同類型的量刑情節；量刑時，應當全面考慮各種案件事實，既包括犯罪構成事實，也包括非犯罪構成事實，根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害性程序，確保量刑的適當性；“以法律為準繩”就是以我國刑法的具體規定（包括刑事相關立法、司法解釋），既包括嚴格依照刑法總則關于刑罰體系的規定，也包括關于刑罰總則和分則關于法定量刑制度，還包括刑法總則規定的各種量刑制度，具體而言，量刑必須按照法定的刑罰種類、法定刑幅度、刑罰裁量制度、法定量刑情節的適用方法進行量刑。
2、量刑既要考慮被告人所犯罪行的輕重，又要考慮被告人應負刑事責任的大小，做到罪責刑相適應，實現懲罰和預防犯罪的目的。
律師解讀：具體量刑時，注意把握以下幾點：一是刑罰要與犯罪性質相適應；刑事案件中基本犯罪構成事實體現出犯罪的質的規定性，同時也決定了量刑的起點和法定刑幅度；二是刑罰要與犯罪事實相適應。犯罪事實包括基本犯罪構成事實和基本犯罪構成事實以外的其他犯罪事實和犯罪情節，這些事實和情節反映犯罪主客觀方面的情節和社會危害性程度，影響刑事責任的大小，決定著具體犯罪案件的基本刑罰量；三是刑罰要與犯罪人的人身危險性相適應。刑事責任的大小不僅由犯罪的社會危害性決定，也由犯罪分子的人身危害性決定。
3、量刑應當貫徹寬嚴相濟的刑事政策，做到該寬則寬，當嚴則嚴，寬嚴相濟，罰當其罪，確保裁判法律效果和社會效果的統一。
律師解讀：寬嚴相濟的刑事政策，黨中央在構建社會主義和諧社會新形勢下提出的一項重要政策，不僅指導我國刑事立法，而且對刑事司法，特別對于量刑具有重要的指導作用；我國量刑規范化改革的目的就是要更好地落實寬嚴相濟的刑事政策，實現量刑均衡，維護司法公正，以實現法律效果和社會效果的統一。
4、量刑要客觀、全面把握不同時期不同地區的經濟社會發展和治安形勢的變化，確保刑法任務的實現；對于同一地區同一時期，案情相近或相似的案件，所判處的刑罰應當基本均衡。
律師解讀：所謂量刑均衡是針對量刑不均衡的問題而提出來的，正確理解和把握量刑均衡原則，需要注意掌握兩點：一是辯證的觀點來看待量刑均衡，一般情況下，對于案情相近或者相似的案件，所判處的刑罰應當基本均衡，需要指出的是，量刑均衡是相對的，而不是絕對的，并且量刑均衡僅僅相對于同一地區同一時期，案情相近或者近似。二是正確處理量刑均衡與刑罰個別性的差異，既要考慮實現量刑均衡、公平的要求，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等個體情況。，以便實現刑事懲罰和預防犯罪的目的，達到量刑均衡和量刑適當的和諧目標。
二、量刑的基本方法
1、量刑步驟
（1）根據基本犯罪構成事實在相應的法定刑幅度內確定量刑起點；
（2）根據其他影響犯罪構成的犯罪數額、犯罪次數、犯罪后果等犯罪事實，在量刑起點的基礎上增加刑罰量確定基準刑；
（3）根據量刑情節調節基準刑，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。
律師解讀：人民法院在量刑實務操作的三個步驟：首先是確定量刑起點，在法定刑幅度范圍之內確定；其次確定基準刑；然后是確定宣告刑。
2、量刑情節調節基準刑的方法
（1)具有單個量刑情節的，根據量刑情節的調節比例直接對基準刑進行調節。
（2）具有多種量刑情節的，根據各個量刑情節的調節比例，采用同向相加、逆向相減的方法確定全部量刑情節的調節比例，再對基準刑進行調節。
（3）對于具有刑法總則規定的未成年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、防衛過當、避險過當、犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止、從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節的，先用該量刑情節對基準刑進行調節，在此基礎上，再用其他量刑情節進行調節。
（4）被告人犯數罪，同時具有適用各個罪的立功、累犯等量刑情節的，先用各個量刑情節調節個罪的基準刑，確定個罪所應判處的刑罰，再依法實行數罪并罰，決定執行的刑罰。
（5）對于同一事實涉及不同量刑情節時，不重復評價。
律師解讀：運用量刑情節調節基準刑的方法；我國這次量刑規范化改革的主要內容之一就是講量化引入量刑機制，采用百分比的形式將量刑情節從寬或者從重處罰的比例幅度確定下來，量刑時，法官根據調節基準刑的結果，依法確定宣告刑。一是單個量刑情節調節基準刑的方法，從量刑情節的性質來劃分，量刑情節可分為從寬處罰情節和從重處罰情節。單個從重或者從寬處罰量刑情節基準刑的方法，用數學方法可表示為基準刑X（1+調節比例）,所得的結果即量刑情節基準刑的結果。二是多個量刑情節的調節方法，根據上述的相關規定，“同向相加、逆向相減”是一般量刑情節調節基準刑的一般方法。所謂“同向相加、逆向相減”的方法，是指將所有同向的從重或者從寬量刑情節的調節比例進行相加，再將所有從重處罰量刑情節的調節比例與所有從寬處罰量刑的調節比例進行相減，從而確定全部量刑情節的調節比例。常用數學方法可表示為：基準刑X（1+從重情節的調節比例—從輕情節的調節比例）。
3、確定宣告刑的方法
（1）量刑情節對基準刑的調節結果在法定刑幅度內，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；如果具有應當減輕處罰情節的，依法在法定最低刑以下確定宣告刑。
（2）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最低刑以下，具有減輕處罰情節，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；只有從輕處罰情節的，可以確定法定最低刑為宣告刑。
（3）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最高刑以上的，可以法定最高刑為宣告刑。
（4）根據案件的具體情況，獨任審判員或合議庭可以在10%的幅度內進行調整，調整后的結果仍然罪責刑不相適應的，提交審判委員會討論決定宣告刑。
（5）綜合全案犯罪事實和量刑情節，依法應當判處拘役、管制或者單處附加刑，或者無期徒刑以上刑罰的，應當依法適用。
（6）宣告刑為三年以下有期徒刑、拘役并符合緩刑適用條件的，可以依法宣告緩刑；犯罪情節輕微，不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。
律師解讀：在確定宣告刑過程中，必須注意運用定量分析與定性分相結合，綜合考慮全案犯罪的事實、犯罪的性質、情節和社會危害程度以及被告人的主觀惡性和人身危險性等情況，依法確定宣告刑，確保量刑公正。(1)該條第一項主要規定了關于調節結果在法定刑幅度內的確定方法；（2）該條第二項規定了關于調節結果在法定最低刑以下的確定方法；（3）該條第三項規定了關于調節結果在法定最高刑以上的確定方法；（4）該條第四項規定了關于調節結果與被告人罪責不相適應的確定方法；（5）該條第五項規定了關于不同刑種之間的銜接方法；（6）該條第六項規定了緩刑和免于刑事處罰的適用。
三、常見量刑情節的適用
量刑時要充分考慮各種法定和酌定量刑情節，根據案件的全部犯罪事實以及量刑情節的不同情形，依法確定量刑情節的適用及其調節比例。對嚴重暴力犯罪、黑社會性質組織犯罪、毒品犯罪，在確定從寬的幅度時，要從嚴掌握；對較輕的犯罪要充分體現從寬的政策。對以下常見量刑情節，可以在相應的幅度內確定具體調節比例。本意見尚未規定的其他量刑情節，在量刑時也要予以考慮，并確定適當的調節比例。
1、對于未成年人犯罪，應當綜合考慮未成年人對犯罪的認識能力、實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、悔罪表現、個人成長經歷和一貫表現等情況，予以從寬處罰。
（1）已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年人犯罪，可以減少基準刑的30％－60％；
（2）已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人犯罪，可以減少基準刑的10％－50％。
律師解讀：該條根據不同的年齡階段，規定了不同的從寬幅度，在確定對未成年從寬處罰的幅度時，還要注意考慮未成年人犯罪時的年齡、對犯罪的認識能力、是否初犯、悔罪表現、個人成長經歷、一貫表現等情況；在適用該條規定時，同時要注意對于未成年犯罪依法屬于應當從寬處罰，決定未成年的調節量刑比例因素很多，不能僅僅考慮年齡的大小，還要對具體情況進行合理的調節比例確定，另外需要指出的是對于犯罪時剛滿十八周歲的犯罪嫌疑人可以作為酌情從輕處罰。
2、對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準刑的50％以下。
律師解讀：對于未遂犯，該條規定對于具有犯罪未遂情節的被告人從寬處罰的幅度，出要綜合考慮案件的全部犯罪事實以外，還需要考慮犯罪行為的實行程度、造成損害后果的大小、犯罪行為未得逞的原因等情形；正確處理未遂犯情節對從輕或者減輕處罰功能的適用，需要指出的是未遂犯情節屬于先行進行調節的情形；另外關于預備犯和中止犯從寬幅度該條沒有明確規定，在具體案件中筆者認為應該可以參照未遂犯予以從寬處罰。
3、對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條對于從犯區分了兩個檔次予以從寬處罰幅度；一般情況下，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。在確定具有從犯情節的被告人從寬處罰的幅度，出要綜合考慮案件的全部犯罪事實以外，還要考慮該從犯在共同犯罪中的地位，所起的作用大小，是否實施犯罪實行行為等情形，正確把握從犯情節對從輕或者減輕、免除處罰功能的適用；需要指出的是關于確定脅從犯、教唆犯的從輕處罰幅度沒有做出明確規定。
4、對于自首情節，綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條對于自首情節規定了兩個檔次的從寬處罰幅度：一般情況下可以減少基準刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40％以上或者依法免除處罰。還規定對于具有自首情節的被告人從寬處罰的幅度，除綜合考慮全案的犯罪事實以外，還要注意投案的動機、自首的時間、方式、所犯罪行的輕重、如實供述罪行的程度、悔罪的表現等情形。
5、對于立功情節，綜合考慮立功的大小、次數、內容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。
（1）一般立功的，可以減少基準刑的20％以下；
（2）重大立功的，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條將立功從寬幅度主要分了兩個檔次：一般立功的，可以減少基準刑的20％以下；重大立功的，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。就立功情節還需考慮幾個情節：（1）立功大小，是一般立功還是重大立功；（2）立功的次數；（3）立功的來源、效果、影響、內容；（4）所犯罪行的輕重。
6、對于被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的罪行，與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，根據坦白罪行的輕重以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的20％以下。
律師解讀：該條主要規定了坦白交待司法機關尚未掌握的同種罪行的情形的從寬處罰幅度；對于具有坦白情節的被告人從寬處罰的幅度，除了考慮全案的犯罪事實外，還需注意以下情節：（1）所坦白的犯罪罪行的輕重；（2）被告人的悔罪表現。
7、對于當庭自愿認罪的，根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的10％以下，依法認定自首、坦白的除外。
律師解讀：該條明確規定了當庭認罪情節的從寬處罰的幅度；同時規定了應該注意考慮的因素：（1）認罪的程度，是在偵查階段、審查起訴階段還是法庭審理階段；（2）悔罪的表現；（3）所犯犯罪的性質和罪行的輕重。另外要注意避免自首、坦白與當庭自愿認罪重復評價的問題。
8、對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30％以下。
律師解讀：該條主要規定了對于具有退贓、退賠情節的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰注意考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪性質及罪行輕重，非暴力犯罪與暴力犯罪相比，前者從輕幅度應該大于后者；（2）對損害結果所能彌補的程度，主要看被告人退贓、退賠的比例及其退贓、退賠的具體數額；（3）退贓、退賠的主動程度。
9、對于積極賠償被害人經濟損失的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力等情況，可以減少基準刑的30％以下。
律師解讀：該條規定了對于具有積極賠償被害人經濟損失情節的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰應該考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪的性質及其罪行輕重；（2）賠償的數額及比例；（3）被告人的賠償能力。另外在司法實踐中，注意確定賠償損失和退贓、退賠情節并存時，如何確定從寬處罰的幅度。
10、對于取得被害人或其家屬諒解的，綜合考慮犯罪的性質、罪行輕重、諒解的原因以及認罪悔罪的程度等情況，可以減少基準刑的20％以下。
律師解讀：該條明確規定了取得被害人諒解的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰應該考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪的性質及其罪行輕重；（2）受害人諒解的真實程度及原因；(3)被告人認罪悔罪程度。外在司法實踐中，注意確定賠償損失和退贓、退賠情節與取得被害人諒解并存時，如何確定從寬處罰的幅度。
11、對于累犯，應當綜合考慮前后罪的性質、刑罰執行完畢或赦免以后至再犯罪時間的長短以及前后罪罪行輕重等情況，可以增加基準刑的10％－40％。
律師解讀：該條明確規定了累犯情節從重處罰比例的幅度；同時該規定確定累犯情節從重處罰比例時，應該考慮的幾個因素：（1）前后兩罪的犯罪性質；（2）前后兩罪間隔的時間；（3）前后兩罪的罪行輕重。
12、對于有前科劣跡的，綜合考慮前科劣跡的性質、時間間隔長短、次數、處罰輕重等情況，可以增加基準刑的10％以下。
律師解讀：該條明確規定了有前科劣跡情節從重處罰比例的幅度；所謂前科劣跡是曾經因為違法犯罪受到過處罰，即違法犯罪記錄或者勞動教養和行政扣留、罰款等等。同時確定有前科劣跡的情節從重處罰比例時，應該考慮的幾個因素：（1）前科劣跡的性質；（2）前科劣跡與犯罪行為時間間隔長短、次數；（3）前科劣跡處罰的輕重。
13、對于犯罪對象為未成年人、老人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的，綜合考慮犯罪的性質、犯罪的嚴重程度等情況，可以增加基準刑的20％以下。
律師解讀：該條明確規定了對于犯罪對象為未成年人、老人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的情節從重處罰比例的幅度；同時還應該考慮的幾個因素：（1）犯罪的性質；（2）犯罪的嚴重程度。
14、對于在重大自然災害、預防、控制突發傳染病疫情等災害期間犯罪的，根據案件的具體情況，可以增加基準刑的20％以下。
律師解讀：：該條明確規定了在災害和突發事件期間犯罪情節從重處罰比例的幅度；一般而言，與事故災難或者突發事件關系越密切的犯罪，增加基準刑的比例越大，犯罪性質越嚴重的犯罪，對突發事故和其他突發事件的施救造成的障礙越大，增加基準刑的比例也越大。
一、量刑的指導原則
1、量刑應當以事實為根據，以法律為準繩，根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度，決定判處的刑罰。
律師解讀：以“事實為根據”，即以“犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害性程度”為根據，主要做好以下幾點：一是要全面查清所有案件事實，包括犯罪構成事實和非犯罪構成要件；二是要注意分清基本犯罪構成和定罪剩余的犯罪構成事實，以便準確確定量刑起點和基準刑。三是要全面掌握和區別不同類型的量刑情節；量刑時，應當全面考慮各種案件事實，既包括犯罪構成事實，也包括非犯罪構成事實，根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害性程序，確保量刑的適當性；“以法律為準繩”就是以我國刑法的具體規定（包括刑事相關立法、司法解釋），既包括嚴格依照刑法總則關于刑罰體系的規定，也包括關于刑罰總則和分則關于法定量刑制度，還包括刑法總則規定的各種量刑制度，具體而言，量刑必須按照法定的刑罰種類、法定刑幅度、刑罰裁量制度、法定量刑情節的適用方法進行量刑。
2、量刑既要考慮被告人所犯罪行的輕重，又要考慮被告人應負刑事責任的大小，做到罪責刑相適應，實現懲罰和預防犯罪的目的。
律師解讀：具體量刑時，注意把握以下幾點：一是刑罰要與犯罪性質相適應；刑事案件中基本犯罪構成事實體現出犯罪的質的規定性，同時也決定了量刑的起點和法定刑幅度；二是刑罰要與犯罪事實相適應。犯罪事實包括基本犯罪構成事實和基本犯罪構成事實以外的其他犯罪事實和犯罪情節，這些事實和情節反映犯罪主客觀方面的情節和社會危害性程度，影響刑事責任的大小，決定著具體犯罪案件的基本刑罰量；三是刑罰要與犯罪人的人身危險性相適應。刑事責任的大小不僅由犯罪的社會危害性決定，也由犯罪分子的人身危害性決定。
3、量刑應當貫徹寬嚴相濟的刑事政策，做到該寬則寬，當嚴則嚴，寬嚴相濟，罰當其罪，確保裁判法律效果和社會效果的統一。
律師解讀：寬嚴相濟的刑事政策，黨中央在構建社會主義和諧社會新形勢下提出的一項重要政策，不僅指導我國刑事立法，而且對刑事司法，特別對于量刑具有重要的指導作用；我國量刑規范化改革的目的就是要更好地落實寬嚴相濟的刑事政策，實現量刑均衡，維護司法公正，以實現法律效果和社會效果的統一。
4、量刑要客觀、全面把握不同時期不同地區的經濟社會發展和治安形勢的變化，確保刑法任務的實現；對于同一地區同一時期，案情相近或相似的案件，所判處的刑罰應當基本均衡。
律師解讀：所謂量刑均衡是針對量刑不均衡的問題而提出來的，正確理解和把握量刑均衡原則，需要注意掌握兩點：一是辯證的觀點來看待量刑均衡，一般情況下，對于案情相近或者相似的案件，所判處的刑罰應當基本均衡，需要指出的是，量刑均衡是相對的，而不是絕對的，并且量刑均衡僅僅相對于同一地區同一時期，案情相近或者近似。二是正確處理量刑均衡與刑罰個別性的差異，既要考慮實現量刑均衡、公平的要求，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險性等個體情況。，以便實現刑事懲罰和預防犯罪的目的，達到量刑均衡和量刑適當的和諧目標。
二、量刑的基本方法
1、量刑步驟
（1）根據基本犯罪構成事實在相應的法定刑幅度內確定量刑起點；
（2）根據其他影響犯罪構成的犯罪數額、犯罪次數、犯罪后果等犯罪事實，在量刑起點的基礎上增加刑罰量確定基準刑；
（3）根據量刑情節調節基準刑，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。
律師解讀：人民法院在量刑實務操作的三個步驟：首先是確定量刑起點，在法定刑幅度范圍之內確定；其次確定基準刑；然后是確定宣告刑。
2、量刑情節調節基準刑的方法
（1)具有單個量刑情節的，根據量刑情節的調節比例直接對基準刑進行調節。
（2）具有多種量刑情節的，根據各個量刑情節的調節比例，采用同向相加、逆向相減的方法確定全部量刑情節的調節比例，再對基準刑進行調節。
（3）對于具有刑法總則規定的未成年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、防衛過當、避險過當、犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止、從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節的，先用該量刑情節對基準刑進行調節，在此基礎上，再用其他量刑情節進行調節。
（4）被告人犯數罪，同時具有適用各個罪的立功、累犯等量刑情節的，先用各個量刑情節調節個罪的基準刑，確定個罪所應判處的刑罰，再依法實行數罪并罰，決定執行的刑罰。
（5）對于同一事實涉及不同量刑情節時，不重復評價。
律師解讀：運用量刑情節調節基準刑的方法；我國這次量刑規范化改革的主要內容之一就是講量化引入量刑機制，采用百分比的形式將量刑情節從寬或者從重處罰的比例幅度確定下來，量刑時，法官根據調節基準刑的結果，依法確定宣告刑。一是單個量刑情節調節基準刑的方法，從量刑情節的性質來劃分，量刑情節可分為從寬處罰情節和從重處罰情節。單個從重或者從寬處罰量刑情節基準刑的方法，用數學方法可表示為基準刑X（1+調節比例）,所得的結果即量刑情節基準刑的結果。二是多個量刑情節的調節方法，根據上述的相關規定，“同向相加、逆向相減”是一般量刑情節調節基準刑的一般方法。所謂“同向相加、逆向相減”的方法，是指將所有同向的從重或者從寬量刑情節的調節比例進行相加，再將所有從重處罰量刑情節的調節比例與所有從寬處罰量刑的調節比例進行相減，從而確定全部量刑情節的調節比例。常用數學方法可表示為：基準刑X（1+從重情節的調節比例—從輕情節的調節比例）。
3、確定宣告刑的方法
（1）量刑情節對基準刑的調節結果在法定刑幅度內，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；如果具有應當減輕處罰情節的，依法在法定最低刑以下確定宣告刑。
（2）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最低刑以下，具有減輕處罰情節，且罪責刑相適應的，可以直接確定為宣告刑；只有從輕處罰情節的，可以確定法定最低刑為宣告刑。
（3）量刑情節對基準刑的調節結果在法定最高刑以上的，可以法定最高刑為宣告刑。
（4）根據案件的具體情況，獨任審判員或合議庭可以在10%的幅度內進行調整，調整后的結果仍然罪責刑不相適應的，提交審判委員會討論決定宣告刑。
（5）綜合全案犯罪事實和量刑情節，依法應當判處拘役、管制或者單處附加刑，或者無期徒刑以上刑罰的，應當依法適用。
（6）宣告刑為三年以下有期徒刑、拘役并符合緩刑適用條件的，可以依法宣告緩刑；犯罪情節輕微，不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。
律師解讀：在確定宣告刑過程中，必須注意運用定量分析與定性分相結合，綜合考慮全案犯罪的事實、犯罪的性質、情節和社會危害程度以及被告人的主觀惡性和人身危險性等情況，依法確定宣告刑，確保量刑公正。(1)該條第一項主要規定了關于調節結果在法定刑幅度內的確定方法；（2）該條第二項規定了關于調節結果在法定最低刑以下的確定方法；（3）該條第三項規定了關于調節結果在法定最高刑以上的確定方法；（4）該條第四項規定了關于調節結果與被告人罪責不相適應的確定方法；（5）該條第五項規定了關于不同刑種之間的銜接方法；（6）該條第六項規定了緩刑和免于刑事處罰的適用。
三、常見量刑情節的適用
量刑時要充分考慮各種法定和酌定量刑情節，根據案件的全部犯罪事實以及量刑情節的不同情形，依法確定量刑情節的適用及其調節比例。對嚴重暴力犯罪、黑社會性質組織犯罪、毒品犯罪，在確定從寬的幅度時，要從嚴掌握；對較輕的犯罪要充分體現從寬的政策。對以下常見量刑情節，可以在相應的幅度內確定具體調節比例。本意見尚未規定的其他量刑情節，在量刑時也要予以考慮，并確定適當的調節比例。
1、對于未成年人犯罪，應當綜合考慮未成年人對犯罪的認識能力、實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、悔罪表現、個人成長經歷和一貫表現等情況，予以從寬處罰。
（1）已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年人犯罪，可以減少基準刑的30％－60％；
（2）已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人犯罪，可以減少基準刑的10％－50％。
律師解讀：該條根據不同的年齡階段，規定了不同的從寬幅度，在確定對未成年從寬處罰的幅度時，還要注意考慮未成年人犯罪時的年齡、對犯罪的認識能力、是否初犯、悔罪表現、個人成長經歷、一貫表現等情況；在適用該條規定時，同時要注意對于未成年犯罪依法屬于應當從寬處罰，決定未成年的調節量刑比例因素很多，不能僅僅考慮年齡的大小，還要對具體情況進行合理的調節比例確定，另外需要指出的是對于犯罪時剛滿十八周歲的犯罪嫌疑人可以作為酌情從輕處罰。
2、對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準刑的50％以下。
律師解讀：對于未遂犯，該條規定對于具有犯罪未遂情節的被告人從寬處罰的幅度，出要綜合考慮案件的全部犯罪事實以外，還需要考慮犯罪行為的實行程度、造成損害后果的大小、犯罪行為未得逞的原因等情形；正確處理未遂犯情節對從輕或者減輕處罰功能的適用，需要指出的是未遂犯情節屬于先行進行調節的情形；另外關于預備犯和中止犯從寬幅度該條沒有明確規定，在具體案件中筆者認為應該可以參照未遂犯予以從寬處罰。
3、對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條對于從犯區分了兩個檔次予以從寬處罰幅度；一般情況下，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。在確定具有從犯情節的被告人從寬處罰的幅度，出要綜合考慮案件的全部犯罪事實以外，還要考慮該從犯在共同犯罪中的地位，所起的作用大小，是否實施犯罪實行行為等情形，正確把握從犯情節對從輕或者減輕、免除處罰功能的適用；需要指出的是關于確定脅從犯、教唆犯的從輕處罰幅度沒有做出明確規定。
4、對于自首情節，綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條對于自首情節規定了兩個檔次的從寬處罰幅度：一般情況下可以減少基準刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40％以上或者依法免除處罰。還規定對于具有自首情節的被告人從寬處罰的幅度，除綜合考慮全案的犯罪事實以外，還要注意投案的動機、自首的時間、方式、所犯罪行的輕重、如實供述罪行的程度、悔罪的表現等情形。
5、對于立功情節，綜合考慮立功的大小、次數、內容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。
（1）一般立功的，可以減少基準刑的20％以下；
（2）重大立功的，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。
律師解讀：該條將立功從寬幅度主要分了兩個檔次：一般立功的，可以減少基準刑的20％以下；重大立功的，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰。就立功情節還需考慮幾個情節：（1）立功大小，是一般立功還是重大立功；（2）立功的次數；（3）立功的來源、效果、影響、內容；（4）所犯罪行的輕重。
6、對于被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的罪行，與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，根據坦白罪行的輕重以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的20％以下。
律師解讀：該條主要規定了坦白交待司法機關尚未掌握的同種罪行的情形的從寬處罰幅度；對于具有坦白情節的被告人從寬處罰的幅度，除了考慮全案的犯罪事實外，還需注意以下情節：（1）所坦白的犯罪罪行的輕重；（2）被告人的悔罪表現。
7、對于當庭自愿認罪的，根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的10％以下，依法認定自首、坦白的除外。
律師解讀：該條明確規定了當庭認罪情節的從寬處罰的幅度；同時規定了應該注意考慮的因素：（1）認罪的程度，是在偵查階段、審查起訴階段還是法庭審理階段；（2）悔罪的表現；（3）所犯犯罪的性質和罪行的輕重。另外要注意避免自首、坦白與當庭自愿認罪重復評價的問題。
8、對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30％以下。
律師解讀：該條主要規定了對于具有退贓、退賠情節的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰注意考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪性質及罪行輕重，非暴力犯罪與暴力犯罪相比，前者從輕幅度應該大于后者；（2）對損害結果所能彌補的程度，主要看被告人退贓、退賠的比例及其退贓、退賠的具體數額；（3）退贓、退賠的主動程度。
9、對于積極賠償被害人經濟損失的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力等情況，可以減少基準刑的30％以下。
律師解讀：該條規定了對于具有積極賠償被害人經濟損失情節的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰應該考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪的性質及其罪行輕重；（2）賠償的數額及比例；（3）被告人的賠償能力。另外在司法實踐中，注意確定賠償損失和退贓、退賠情節并存時，如何確定從寬處罰的幅度。
10、對于取得被害人或其家屬諒解的，綜合考慮犯罪的性質、罪行輕重、諒解的原因以及認罪悔罪的程度等情況，可以減少基準刑的20％以下。
律師解讀：該條明確規定了取得被害人諒解的被告人從寬處罰的幅度；同時還規定了從寬處罰應該考慮的幾種情節：（1）所犯犯罪的性質及其罪行輕重；（2）受害人諒解的真實程度及原因；(3)被告人認罪悔罪程度。外在司法實踐中，注意確定賠償損失和退贓、退賠情節與取得被害人諒解并存時，如何確定從寬處罰的幅度。
11、對于累犯，應當綜合考慮前后罪的性質、刑罰執行完畢或赦免以后至再犯罪時間的長短以及前后罪罪行輕重等情況，可以增加基準刑的10％－40％。
律師解讀：該條明確規定了累犯情節從重處罰比例的幅度；同時該規定確定累犯情節從重處罰比例時，應該考慮的幾個因素：（1）前后兩罪的犯罪性質；（2）前后兩罪間隔的時間；（3）前后兩罪的罪行輕重。
12、對于有前科劣跡的，綜合考慮前科劣跡的性質、時間間隔長短、次數、處罰輕重等情況，可以增加基準刑的10％以下。
律師解讀：該條明確規定了有前科劣跡情節從重處罰比例的幅度；所謂前科劣跡是曾經因為違法犯罪受到過處罰，即違法犯罪記錄或者勞動教養和行政扣留、罰款等等。同時確定有前科劣跡的情節從重處罰比例時，應該考慮的幾個因素：（1）前科劣跡的性質；（2）前科劣跡與犯罪行為時間間隔長短、次數；（3）前科劣跡處罰的輕重。
13、對于犯罪對象為未成年人、老人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的，綜合考慮犯罪的性質、犯罪的嚴重程度等情況，可以增加基準刑的20％以下。
律師解讀：該條明確規定了對于犯罪對象為未成年人、老人、殘疾人、孕婦等弱勢人員的情節從重處罰比例的幅度；同時還應該考慮的幾個因素：（1）犯罪的性質；（2）犯罪的嚴重程度。
14、對于在重大自然災害、預防、控制突發傳染病疫情等災害期間犯罪的，根據案件的具體情況，可以增加基準刑的20％以下。
律師解讀：：該條明確規定了在災害和突發事件期間犯罪情節從重處罰比例的幅度；一般而言，與事故災難或者突發事件關系越密切的犯罪，增加基準刑的比例越大，犯罪性質越嚴重的犯罪，對突發事故和其他突發事件的施救造成的障礙越大，增加基準刑的比例也越大。
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